自2017年11月份以來，受國家去庫存、去產(chǎn)能及環(huán)保限產(chǎn)“風(fēng)暴”等宏觀政策的影響，華中地區(qū)水泥和鋼材等部分建筑材料出現(xiàn)了短期供需失衡、資源偏緊的狀況，導(dǎo)致市場價格呈現(xiàn)出持續(xù)、大幅、無規(guī)律性的異常上漲狀況。此外，受環(huán)保治理、禁采影響，黃砂、碎石市場供應(yīng)緊張，產(chǎn)地來源及運輸費用發(fā)生了較大的變化，由此導(dǎo)致商品混凝土、預(yù)拌（干混）砂漿生產(chǎn)成本大幅增加，各生產(chǎn)廠家紛紛向施工企業(yè)發(fā)出要求大幅調(diào)價的函，逼迫施工企業(yè)漲價。眾所周知，建筑業(yè)本身是一個利潤率較低的行業(yè)，工程施工周期較長，而建筑材料又是施工企業(yè)最主要的成本之一，建材價格大幅上漲將直接導(dǎo)致廣大施工企業(yè)利潤下滑甚至出現(xiàn)虧損。那么，作為施工企業(yè)，該如何應(yīng)對本次建材價格上漲呢？

首先應(yīng)查看與發(fā)包人簽訂的《建設(shè)工程施工合同》（以下簡稱“施工合同”）對此是否有約定，并區(qū)分以下幾種情形：

一、《施工合同》中對建材價格上漲如何調(diào)整工程價款沒有約定

在《施工合同》對建材價格上漲的風(fēng)險承擔(dān)沒有約定的情況下，施工企業(yè)遭遇建材價格上漲時應(yīng)及時向發(fā)包人發(fā)函闡明建材價格上漲的真實市場情況，爭取得到發(fā)包人的理解和支持，從而就調(diào)整工程價款事宜達成一致。若承發(fā)包雙方難以就調(diào)整工程價款達成一致，如符合下文所述“情勢變更”的適用條件，施工企業(yè)可直接援引“情勢變更”原則主張調(diào)整工程價款，從而維護自身合法利益。

二、《施工合同》約定采用固定總價包干或者固定綜合單價包干。

若《施工合同》對工程總價和材料價格實行的是固定總價包干形式或者固定綜合單價包干方式，則承發(fā)包雙方應(yīng)按《施工合同》約定履行，也即施工企業(yè)無權(quán)因建材價格上漲而向發(fā)包人主張調(diào)整工程價款。但這種情形也并非絕對，如果建材價格異常飛漲，按照《施工合同》約定履行明顯不利于合同一方或顯失公平的，符合“情勢變更”的適用條件，施工企業(yè)依舊可以通過“情勢變更”原則依法主張調(diào)整工程價款。

三、《施工合同》中對建材價格的變動風(fēng)險有詳細(xì)的約定

一般而言，《施工合同》中對建材價格的變動風(fēng)險承擔(dān)有約定的，應(yīng)按照約定處理。最常見的是承發(fā)包雙方在《施工合同》中約定：“單價變化幅度或價差在±5%以內(nèi)時不調(diào)整，超過±5%時由雙方按一定比例承擔(dān)”。在司法實踐中，各地法院也是傾向于按照《施工合同》約定的價格變動風(fēng)險承擔(dān)方式來認(rèn)定的，如廣東高院在2012年發(fā)布的《全省民事審判工作會議紀(jì)要》中就規(guī)定，“當(dāng)事人在合同中對建筑材料價格變動的風(fēng)險有約定的，按約定處理”。北京市高級人民法院2012年發(fā)布的《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件若干疑難問題的解答》中第12條也提到，“建設(shè)工程施工合同約定工程價款實行固定價結(jié)算，在實際履行過程中，鋼材、木材、水泥、混凝土等對工程造價影響較大的主要建筑材料價格發(fā)生重大變化，超出了正常市場風(fēng)險的范圍，合同對建材價格變動風(fēng)險負(fù)擔(dān)有約定的，原則上依照其約定處理?！?/span> 因此，在《施工合同》對建材價格變動的風(fēng)險承擔(dān)有約定的情形下，施工企業(yè)面對建材價格上漲時，也應(yīng)及時向發(fā)包人發(fā)函，主張按合同約定的責(zé)任承擔(dān)比例調(diào)整工程價款。但是，若發(fā)生建材價格異常飛漲、市場價格出現(xiàn)大幅波動的情況，此時若承發(fā)包雙方仍按照《施工合同》約定的價格變動責(zé)任承擔(dān)比例履行將顯失公平或使合同一方利益明顯受損，符合“事情變更”適用條件的，施工企業(yè)也可直接根據(jù)“情勢變更”原則來主張調(diào)整工程價款。

那么，到底何為“情勢變更”？如何理解和界定“情勢變更”？

1、“情勢變更”的含義

所謂“情勢變更”，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋（二）》第二十六條有的規(guī)定，“合同成立以后客觀情況發(fā)生了當(dāng)事人在訂立合同時無法預(yù)見的、非不可抗力造成的不屬于商業(yè)風(fēng)險的重大變化，繼續(xù)履行合同對于一方當(dāng)事人明顯不公平或者不能實現(xiàn)合同目的，當(dāng)事人請求人民法院變更或者解除合同的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)公平原則，并結(jié)合案件的實際情況確定是否變更或者解除。”本條司法解釋一般被認(rèn)為是創(chuàng)立了“情勢變更”的法律概念，是“情勢變更”原則最主要的法律依據(jù)。

從上述司法解釋的規(guī)定來看，施工企業(yè)能否就建材價格的異常飛漲適用“情勢變更”原則，關(guān)鍵是判斷該價格異常飛漲是屬于商業(yè)風(fēng)險還是“情勢變更”。建材價格雖然大幅上漲，但如果漲價屬于正常的市場風(fēng)險范疇，屬于建筑行業(yè)固有的商業(yè)風(fēng)險的，則不構(gòu)成“情勢變更”。至于如何精準(zhǔn)判斷商業(yè)風(fēng)險與“情勢變更”，目前法律尚無明確規(guī)定。

2、“情勢變更”的司法適用

建材價格上漲符合“情勢變更”的，如果工程價款不調(diào)整則會使《施工合同》的履行顯失公平，損害合同一方的利益，因此人民法院會在市場風(fēng)險范圍和幅度之外酌情予以支持施工企業(yè)調(diào)整工程價款的主張，具體數(shù)額可以委托鑒定機構(gòu)參照工程所在地建設(shè)行政主管部門關(guān)于處理建材差價問題的意見予以確定。此外，為防止情勢變更原則被濫用而影響正常的交易秩序，人民法院適用情勢變更原則也有嚴(yán)格的審核程序，根據(jù)最高人民法院《關(guān)于正確適用 (中華人民共和國合同法)若干問題的解釋（二）服務(wù)黨和國家的工作大局的通知》第二條的規(guī)定，“適用情勢變更原則，應(yīng)當(dāng)由高級人民法院審核。必要時應(yīng)提請最高人民法院審核”。

由上文可知，無論從適用條件還是適用程序來看，目前司法實踐中對“情勢變更”原則的適用是從嚴(yán)掌握的，對是否屬于情勢變更還是商業(yè)風(fēng)險，司法機關(guān)往往會參照合同約定，并從可預(yù)見性、歸責(zé)性以及產(chǎn)生后果等方面綜合進行分析，判斷標(biāo)準(zhǔn)非常復(fù)雜。因此，作為施工企業(yè)，需要做好以下幾個方面的工作：

1.、合同簽訂過程中充分把握價格風(fēng)險的可控性

《建筑工程施工發(fā)包與承包計價管理辦法》、《建設(shè)工程價款結(jié)算暫行辦法》等對調(diào)價進行了規(guī)定，但這些文件屬于指導(dǎo)性文件，本身并不具備強制法律效力，但從上述文件的精神出發(fā)，施工企業(yè)在簽訂合同時應(yīng)當(dāng)對風(fēng)險性因素予以明確。無論是固定總價包干還是固定綜合單價包干，都應(yīng)該明確約定超過一定漲跌幅度的價格調(diào)整方式。

2、把握情勢變更的適用條件，盡力避免己方過錯

建設(shè)工程如果面臨政策性變動、法律法規(guī)、產(chǎn)業(yè)政策變化時，在具體案件中引用情勢變更原則相對容易得到的支持。同時，作為施工企業(yè)，也應(yīng)當(dāng)盡力避免對于情勢變更事件造成的損失存在過錯，如由于施工企業(yè)延誤工期遭遇材料價格上漲，此種情況下若主張根據(jù)“情勢變更”調(diào)整工程價款就顯得尤為被動，因此施工企業(yè)在平時需做好施工管理，同時注意提高證據(jù)管理意識。

3、合同履行過程中做好溝通協(xié)調(diào)，充分尋求多渠道幫助

建材價格上漲影響到的不僅僅是施工企業(yè)的利益，同時也影響工程項目建設(shè)，事關(guān)建設(shè)單位與施工企業(yè)雙方的共同利益。因此，簽訂施工合同時雙方應(yīng)當(dāng)充分協(xié)商，在合同履行過程中也要做好及時溝通，同時還應(yīng)合理依靠各地主管部門的協(xié)調(diào)、幫助，從而確保工程順利完工。