公司（包括有限責(zé)任公司和股份有限公司）是依照法律規(guī)定的條件與程序設(shè)立的盈利性企業(yè)法人，是一個(gè)客觀存在的社會(huì)組織，其與自然人、特別法人、非法人組織并列成為我國(guó)民法總則中規(guī)定的四大民事主體，享有民事權(quán)利，也承擔(dān)民事義務(wù)。與自然人的生老病死一樣，公司也有著自己特殊的“生命歷程”。公司的成立即為所謂的“生”，而公司的終止則為所謂的“死”。本篇筆者想探討的主要是存在于公司終止階段的一個(gè)重要的法律程序——清算。

何為清算？清算就是在解散公司時(shí)為終結(jié)公司現(xiàn)存的財(cái)產(chǎn)和其他法律關(guān)系，依照法定程序，對(duì)公司的財(cái)產(chǎn)和債權(quán)債務(wù)關(guān)系進(jìn)行清理、處分和分配，以了結(jié)其債權(quán)債務(wù)關(guān)系，從而剝奪公司法人資格的法律行為。在我國(guó)的現(xiàn)行法律體系中，涉及清算的主要有《民法總則》、《中華人民共和國(guó)公司法》、《中華人民共和國(guó)企業(yè)破產(chǎn)法》、《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)公司法>若干問(wèn)題的規(guī)定》（二）、《公司登記管理?xiàng)l例》《企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例施行細(xì)則》、最高人民法院印發(fā)的《關(guān)于審理公司強(qiáng)制清算案件工作座談會(huì)紀(jì)要》的通知等等。下面，筆者從清算的事由、清算的程序以及公司被依法吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照后未及時(shí)清算的法律后果來(lái)介紹公司清算涉及法律問(wèn)題。

一、清算的事由

《公司法》第180條規(guī)定了五種法定的公司解散的事由：(一)公

司章程規(guī)定的營(yíng)業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn);(二)股東會(huì)或者股東大會(huì)決議解散;(三)因公司合并或者分立需要解散;(四)依法被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷;(五)人民法院依照本法第一百八十二條的規(guī)定予以解散，即公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難，繼續(xù)存續(xù)會(huì)使股東利益受到重大損失，通過(guò)其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權(quán)百分之十以上的股東，可以請(qǐng)求人民法院解散公司。其中第（一）至（三）項(xiàng)屬于自愿解散，第（四）、（五）項(xiàng)規(guī)定的分別是行政強(qiáng)制解散及法院判決解散。需要注意的是，由于公司在未完成注銷前，依然保留法人資格，也保留有法人的權(quán)力機(jī)關(guān)—股東會(huì)或者股東大會(huì)。在自愿解散的事由中，股東會(huì)或股東大會(huì)既然有權(quán)決議解散公司，也就有權(quán)再行做出撤銷解散的新決議。因此，公司自愿解散在理論上是可以逆轉(zhuǎn)的。

二、公司清算的程序

根據(jù)相關(guān)法律、行政法規(guī)規(guī)定，公司的清算一般要依照下列程序進(jìn)行：

1、應(yīng)在決定清算的股東會(huì)決議通過(guò)后十五日內(nèi)成立清算組。2017年10月1日開始正式實(shí)施的《民法總則》第七十條規(guī)定，法人解散的，除合并或分立的情形外，清算義務(wù)人應(yīng)當(dāng)及時(shí)組成清算組進(jìn)行清算。法人的董事、理事等執(zhí)行機(jī)構(gòu)或者決策機(jī)構(gòu)的成員為清算義務(wù)人。

2、清算組在成立后十日內(nèi)應(yīng)通知債權(quán)人，并于六十日內(nèi)在報(bào)紙上公告，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)自接到通知書之日起三十日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起四十五日內(nèi)，向清算組申報(bào)債權(quán)。

3、清算組在清理公司財(cái)產(chǎn)、編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單后，應(yīng)當(dāng)制定清算方案，并報(bào)股東會(huì)確認(rèn)后實(shí)施。

4、清算完畢后，清算組應(yīng)當(dāng)制作清算報(bào)告，報(bào)股東會(huì)確認(rèn)，清算結(jié)束后三十日內(nèi)，應(yīng)向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)注銷公司登記；

上述是按照一般程序進(jìn)行普通清算。如果經(jīng)過(guò)清算組清算，發(fā)現(xiàn)公司資不抵債，應(yīng)當(dāng)依法向公司所在地人民法院申請(qǐng)宣告破產(chǎn)，公司經(jīng)法院裁定宣告破產(chǎn)后，清算組應(yīng)將清算事務(wù)移交法院；法院指定律所、會(huì)計(jì)師事務(wù)所、清算組為破產(chǎn)管理人，管理人擬訂破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)變價(jià)、分配方案，交債權(quán)人會(huì)議討論；待債權(quán)人會(huì)議通過(guò)破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)分配方案后，由管理人將該方案提請(qǐng)法院裁定認(rèn)可，并由管理人執(zhí)行；破產(chǎn)人無(wú)財(cái)產(chǎn)可供分配的，管理人應(yīng)請(qǐng)求法院裁定終結(jié)破產(chǎn)程序，管理人在最后分配完結(jié)后，應(yīng)及時(shí)向法院提交破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)分配報(bào)告，并提請(qǐng)法院裁定終結(jié)破產(chǎn)程序；管理人自破產(chǎn)程序終結(jié)之日起十日內(nèi)，持法院終結(jié)破產(chǎn)程序的裁定，向破產(chǎn)人原登記機(jī)關(guān)辦理注銷登記。

三、公司被依法吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照后不及時(shí)清算的法律后果

司法實(shí)踐中，公司被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照后不及時(shí)進(jìn)行清算的情況普遍存在，公司雖喪失了營(yíng)業(yè)資格，無(wú)法繼續(xù)開展生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)，但是由于未經(jīng)清算與注銷，因此其作為民事主體的資格依然存在，可以起訴應(yīng)訴，由此成為我們平常俗稱的“僵尸企業(yè)”。這些“僵尸企業(yè)”的存在，不僅有損債權(quán)人的利益，對(duì)于“僵尸企業(yè)”的股東而言也存在承擔(dān)連帶賠償責(zé)任的法律風(fēng)險(xiǎn)。

根據(jù)最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國(guó)公司法》若干規(guī)定（二）（以下簡(jiǎn)稱“公司法司法解釋二”）第18條第1款規(guī)定：有限責(zé)任公司的股東，股份有限公司的董事和控股股東未在法定期限內(nèi)成立清算組開始清算，導(dǎo)致公司財(cái)產(chǎn)貶值、流失、毀損或者滅失，債權(quán)人主張其在造成損失范圍內(nèi)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)賠償責(zé)任的，人們法院應(yīng)依法予以支持。”一般而言，公司股東都是以出資額為限承擔(dān)有限責(zé)任，但是如果因?yàn)楣蓶|怠于履行清算義務(wù)而導(dǎo)致公司財(cái)產(chǎn)或債權(quán)人利益受到損害的，公司股東仍需要承擔(dān)賠償責(zé)任。因此，公司被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照后，股東應(yīng)依法及時(shí)履行清算義務(wù)，避免不必要的損失發(fā)生。

                     

                                                                                                     法律事務(wù)部  劉宏偉